26-04-2005
А.Абакшин, старший юрист - руководитель энергетического направления ЗАО «Комплексные энергетические системы»Журнал «Энергорынок», № 3, 2005 года

В процессе реформирования электроэнергетики России для демонополизации и развития конкуренции в сфере производства и сбыта электроэнергии, обособления этих видов деятельности от диспетчеризации, передачи и распределения электрической энергии активно используется процедура реорганизации российских акционерных обществ энергетики и электрификации в форме выделения.

Следует признать, что действующее законодательство РФ является несовершенным применительно к правовому институту реорганизации юридических лиц. Настоящая статья посвящена практическим вопросам проведения общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения в соответствии со ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах» при реорганизации АО в форме выделения общее собрание акционеров каждого общества, создаваемого в результате такой реорганизации, принимает решение об утверждении его устава и образовании органов управления. Порядок и форма проведения такого собрания, порядок голосования на нем, а так же состав участников действующим законодательством РФ не урегулированы, что создает риск признания недействительной всей процедуры реорганизации юридического лица. Статья 6 ГК РФ устраняет пробелы в правовом регулировании в этой области посредством аналогии закона и права.

К порядку проведения общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения, по аналогии закона применяются нормы права, которые регулируют отношения, связанные с проведением учредительного собрания (ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах»). Кодекс корпоративного поведения (п. 3.4 гл. 6), одобренный на заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 г. (протокол № 49), рекомендует придерживаться данной позиции при проведении совместного общего собрания участников юридических лиц, принимающих участие в слиянии или присоединении.

В соответствии со ст. 8 ФЗ «Об акционерных обществах» общество может быть создано путем учреждения вновь, а также реорганизации существующего юридического лица. На учредительном собрании, упомянутом в ст. 9, должны быть приняты решения по вопросам учреждения нового общества, утверждения его устава, и избрания органов управления (п. 2 ст. 9).Реорганизация наряду с учреждением — один из способов создания общества. Отношения, возникающие при создании общества путем реорганизации существующего юридического лица и путем учреждения, имеют общую цель — создание нового юридического лица. Следует признать, что общее собрание акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, не тождественно общему собранию акционеров, упомянутому в ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах». Последнее является высшим органом управления уже существующего юридического лица.

Поэтому к отношениям, которые связаны с проведением общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, нельзя применять нормы, peгламентирующие проведение общего собрания акционеров существующего общества.

Общее собрание акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, схоже с учредительным Собранием, поскольку является органом создаваемого общества и имеет идентичные цели проведения.

«Привилегированные» голоса

При определении состава участников общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, возникает проблема к лицами, которые после создания лого общества получат привилегированные акции. Непосредственно применять п. 1 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах» (по общему правилу акционеры-владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании) здесь нельзя. Во-первых, в данном случае речь идет об ОСА уже существующего общества, а во-вторых — о фактических привилегированных акци-ях этого общества.

На момент проведения ОСА так же, как и учредительного собрания, обыкновенные и привилегированные акции как таковые отсутствуют и возникнут только после государственной регистрации создаваемого общества.

Все лица, которые изъявили желание создать новое юридическое лицо, независимо от того, какими категориями акций (обыкновенными или привилегированными) и типами привилегированных акций они будут потом владеть, могут участвовать с правом голоса как в учредительном собрании, так и в общем собрании акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации. Они имеют равные права на момент проведения собраний, в том числе право голоса и выдвижения кандидатов в органы управления создаваемых обществ.

О необходимости предоставления права голоса лицам, получающим в результате реорганизации привилегированные акции в новом обществе, также могут свидетельствовать следующие нормы права: акционеры-владельцы привилегированных акции участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации общества (п. 4 ст. 32 ФЗ); общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации новых юридических лиц (п. 4 ст. 15 ФЗ). Вопросы, которые возникают при проведении общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, связаны, как правило, с порядком реорганизации.

Принятие решения об утверждении устава выделяемого общества должно сопровождаться определением прав акционеров-владельцев акций каждой категории (типа) (ст. 11 ФЗ), При этом владельцам привилегированных акций выделяемого общества могут быть предоставлены права в объеме, отличном от того, каким они обладали в реорганизуемом обществе: их права могут быть ограничены. В силу п. 4 ст. 32 ФЗ владельцы привилегированных акций в аналогичной ситуации приобретают право голоса.

Подсчет голосов

Основная цель проведения общего собрание акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения, — утверждение устава и избрание органов управления этого общества. Возникает вопрос о количестве голосов, необходимых для принятия решений по этим вопросам.

Неопределенность снимается лишь в отношении избрания членов совета директоров. В связи с принятием ФЗ № 5-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» от 24 февраля 2004 г. выборы членов совета директоров осуществляются кумулятивным голосованием.

Решения по вопросу избрания иных органов выделяемого общества (исполнительного органа, ревизионной комиссии) следует принимать на общем собрании акционеров этого общества, как и на учредительном собрании, большинством в 3/4 голосов, которые представляют акции, подлежащие размещению среди участников выделяемого общества (п. 4 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах»).

О том, что решение по данному вопросу должно быть принято не простым, а квалифицированным большинством (3/4), может свидетельствовать воля законодателя, направленная на защиту миноритарных акционеров, которая предусматривает такое большинство при принятии вопроса о реорганизации общества (ст. 49 ФЗ).

Вопрос об избрании органов управления выделяемого общества связан с реорганизацией общества и при рассмотрении требует учета интересов квалифицированного большинства. При утверждении устава выделяемого общества применение по аналогии с законом норм, посвященных проведению учредительного собрания, будет противоречить существу отношений, возникающих при реорганизации. Решение об утверждении устава общества, создаваемого при учреждении, принимается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 ФЗ).

Единогласное принятие решения на общем собрании выделяемого общества явно не соответствует требованию по количеству голосов, необходимому для принятия решения о реорганизации существующего общества, — 3/4 (ст. 49 ФЗ), в противном случае реорганизация акционерного общества никогда не будет осуществлена. Поэтому в указанном случае при принятии решения следует также учитывать квалифицированное большинство (3/4)